Юристы по оформлению сделок купли-продажи бизнеса, недвижимости и иных активов, M&A (слияний и поглощений), проведению legal due diligence (выявлению рисков)
Юридическая команда компании E.V.R. capital consulting специализируется на оформлении сделок купли-продажи бизнеса, недвижимости и иных активов, M&A (слияний и поглощений), проведении legal due diligence — юридической проверки бизнеса с 2012 года.
Нами структурировано более 700 бизнес-сделок. Мы быстро и качественно оформим сделку, проведём проверку актива и оценку рисков по вашему запросу.
Для уточнения стоимости, оформления заказа и иным вопросам можете написать нам, мы оперативно ответим: Telegram: t.me/eriabov Email: evrcapital@gmail.com
Так, при подготовке сделки купли-продажи бизнеса, в первую очередь нужно определить, по какой модели будет осуществляться трансфер бизнеса.
Существует 2 способа оформить куплю-продажу бизнеса:
1 способ: если бизнес оформлен на компанию, то осуществляется купля-продажа 100% доли в уставном капитале компании — в таком случае бизнес покупается-продаётся как компания со всей её историей и имуществом;
2 способ: если бизнес оформлен на ИП, самозанятого или на компанию (юридическое лицо), то можно осуществить куплю-продажу имущества бизнеса (имущественного комплекса) без приобретения компании (в случае с ИП или самозанятым — это безальтернативный вариант, поскольку в этом случае компании, в принципе, не существует).
У каждого из способов есть свои особенности, плюсы и минусы.
Особенности и порядок купли-продажи бизнеса как компании (юридического лица):
В случае купли-продажи бизнеса как компании покупателю не нужно создавать новое юридическое лицо, переоформлять сотрудников, переводить бизнес-активы, перезаключать с договоры с контрагентами и так далее. Зато с покупкой компании покупатель приобретает и всю её историю, которая может таить в себе моменты как положительные (лицензии, положительную тендерную, банковскую, рыночную репутацию), так и отрицательные (долги, штрафы, юридические конфликты).
Покупку бизнеса как компании можно оформить с помощью всего одного договора — договора купли-продажи 100 % доли в уставном капитале компании (поскольку абсолютное большинство компаний в России существует в форме ООО, то имеем здесь ввиду этот вид юридического лица). Если в компании несколько владельцев долей (учредителей), то технически оформить выкуп всех долей также можно с помощью одного договора. Хотя, здесь многое зависит от нотариуса, который будет оформлять сделку. Какие-то нотариусы могут оформить один договор на все доли, какие-то будут настаивать на оформлении отдельного договора с каждым продавцом доли, но это сильно не усложнит процедуру.
Договор купли-продажи компании (купли-продажи доли/долей в уставном капитале ООО в размере 100 процентов) заключается в письменной нотариальной форме (удостоверяется нотариусом), на его основе формируется заявление по форме Р13014, которое представляется в ФНС для внесения соответствующих изменений в единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ) о смене участников (владельцев) компании. Право собственности на компанию, а точнее — право собственности на долю в уставном капитале компании (ООО), переходит к покупателю с момента внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ.
Составление акта инвентаризации бизнеса и(или) заключения аудитора и(или) перечня всех долгов (обязательств) компании с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их требований — не является с точки зрения законодательства обязательным при оформлении договора купли-продажи компании, однако составление любого из (либо всех) указанных документов может быть определено сторонами сделки как необходимость (в таком случае составление и предоставление указанных документов будет обязательным).
Бухгалтерский баланс компании на практике представляется всегда (это база), однако в случае его внезапного отсутствия сторонам ничто не мешает заключить и исполнить договор купли-продажи компании (единственное, в договоре нужно будет сделать оговорку, что покупатель согласен с отсутствием указанного документа, не считает его необходимым для целей заключения и исполнения сделки, получил всю информацию, необходимую для полной и адекватной оценки приобретаемой компании, etc.). При покупке бизнеса как компании покупателю необходимо провести проверку на предмет наличия юридических рисков более тщательно, нежели в случае с приобретением бизнеса как имущества (имущественного комплекса). На профессиональном языке эта процедура называется legal due diligence (проявление должной осмотрительности). Об этом я более подробно расскажу во втором разделе данной статьи.
Первый способ купли-продажи бизнеса применим только тогда, когда бизнес оформлен на компанию (юридическое лицо). Если же продавец вёл бизнес в качестве ИП или самозанятого, то первый способ неприменим и нужно сразу переходить ко второму.
Особенности и порядок купли-продажи бизнеса как имущества (имущественного комплекса) без купли-продажи юридического лица
Второй способ покупки бизнеса — как имущества, без купли-продажи юридического лица — реализуется так, что покупатель переводит имущество (имущественный комплекс) приобретаемого бизнеса на своё юридическое лицо или на себя как на индивидуального предпринимателя (самозанятого). В этом случае большая часть рисков, связанных с возможным негативным прошлым компании продавца, снимается. Зато возникает необходимость обеспечить грамотный перевод бизнес-активов и сотрудников на новое юридическое лицо, переоформление договоров с контрагентами и так далее.
Приобретение имущество бизнеса без приобретения компании, как правило, влечёт гораздо больше бумажной волокиты.
Более того, купля-продажа бизнеса как имущества (имущественного комплекса) может подпасть под регулирование параграфа 8 главы 30 Гражданского кодекса РФ «Продажа предприятия». Продажу бизнеса посредством продажи только имущества законодатель именует продажей предприятия (имущественного комплекса) и в отношении такой сделки устанавливает особый порядок оформления и исполнения.
Договор купли-продажи предприятия (имущественного комплекса) в соответствии с указанными нормами заключается в простой письменной форме и в обязательном порядке подлежит государственной регистрации в Росреестре (ЕГРН). Договор купли-продажи предприятия считается заключенным с момента такой регистрации. Право собственности на предприятие переходит к покупателю с момента государственной регистрации этого права в Росреестре. В соответствии со ст. 561 Гражданского кодекса РФсостав и стоимость продаваемого имущественного комплекса определяются в договоре купли-продажи на основе полной инвентаризации предприятия, проводимой в соответствии с правилами, установленными Приказом Минфина РФ от 13.06.1995 № 49 «Об утверждении Методических указаний по инвентаризации имущества и финансовых обязательств». До подписания договора купли-продажи предприятия должны быть составлены и рассмотрены сторонами: акт инвентаризации, бухгалтерский баланс, заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия, а также перечень всех долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их требований.
В соответствии со ст. 562 Гражданского кодекса РФкредиторы по обязательствам, включенным в состав продаваемого имущественного комплекса, должны быть до его передачи покупателю письменно уведомлены о его продаже одной из сторон договора купли-продажи предприятия. Кредитор, который письменно не сообщил продавцу или покупателю о своем согласии на перевод долга, вправе в течение трёх месяцев со дня получения уведомления о продаже предприятия потребовать либо прекращения или досрочного исполнения обязательства и возмещения продавцом причиненных этим убытков, либо признания договора купли-продажи предприятия недействительным полностью или в соответствующей части. Кредитор, который не был уведомлен о продаже предприятия может предъявить иск в течение года со дня, когда он узнал или должен был узнать о передаче предприятия продавцом покупателю.
Как видим, законодательство устанавливает довольно жёсткие императивные требования к порядку уведомления кредиторов продаваемого предприятия (имущественного комплекса). Напомню, что в случае продажи бизнеса как компании (ООО), стороны сделки не обязаны уведомлять о сделке кредиторов бизнеса — императивных/законодательных требований на этот счёт нет. Логику законодателя здесь понять можно — по сути, при продаже бизнеса как компании (ООО) строго формально сам собственник бизнеса не меняется — им как была, так и остаётся компания (ООО), меняется только собственник (участник/акционер) 100-процентной доли в уставном капитале компании. При продаже бизнеса как компании для кредиторов бизнеса (компании) фигура должника не меняется — должником, как и прежде, является компания. Поэтому в этом случае законодательных требований по уведомлению кредиторов бизнеса о сделке купли-продажи бизнеса не имеется. Что, в принципе, в ещё большей степени упрощает сделку продажу бизнеса как компании по сравнению со сделкой продажи бизнеса как имущественного комплекса.
В соответствии со ст. 563 Гражданского кодекса РФпередача имущественного комплекса продавцом покупателю осуществляется по передаточному акту, в котором указываются данные о составе предприятия и об уведомлении кредиторов о продаже предприятия, а также сведения о выявленных недостатках переданного имущества и перечень имущества, обязанности по передаче которого не исполнены продавцом ввиду его утраты. Предприятие считается переданным покупателю со дня подписания передаточного акта обеими сторонами (с этого момента на покупателя переходит риск случайной гибели или случайного повреждения имущества, переданного в составе предприятия). Как видим, закон прямо предписывает сторонам сделки составлять передаточный акт, по которому имущественный комплекс передаётся от покупателя к продавцу. Не стоит путать передачу имущества и переход права собственности на имущество — это разные юридические факты, влекущие несколько различные юридические последствия.
Корпоративные особенности сделок купли-продажи бизнеса как компании и как предприятия (имущественного комплекса)
Корпоративной особенностью продажи бизнеса как имущественного комплекса является то, что продавцом бизнеса выступает сама компания в лице генерального директора или уполномоченного им лица (не говорим про индивидуальных предпринимателей, поскольку этот кейс гораздо проще) и сделка по продаже имущественного комплекса почти всегда будет для неё крупной сделкой, поэтому для чистоты сделки будет нужно одобрение такой сделки от соответствующего органа управления компании (как правило, общего собрания участников ООО).
Корпоративной особенностью продажи бизнеса как компании является то, что продавцом бизнеса являются участники (акционеры) компании и для чистоты сделки продавцы не должны иметь ограничений/запретов на продажу своих долей (заблаговременно устранить такие запреты/ограничения), а также должны быть соблюдены корпоративные процедуры, в том числе процедуры, связанные с преимущественным правом покупки долей другими участниками/самой компанией. Не стоит забывать и о нотариальном согласии супруга/супруги каждого участника компании, продающего свою долю в компании. При каждом способе продажи бизнеса имеются свои корпоративные особенности и сложности, которые необходимо учитывать и разрешать при подготовке, заключении и исполнении сделки.
Далее приведём более полный перечень действий по юридической проверке бизнеса перед куплей-продажей, в большей степени, касающийся купли-продажи бизнеса как компании (юридического лица).
Что смотрим в процессе юридической проверки бизнеса — legal due diligence:
1. Полномочия руководства компании, соблюдение порядка его назначения, статус участников/акционеров компании — для того, чтобы понять, легитимны ли представители бизнеса, с которыми взаимодействуем Проверяем:
устав компании, положение о совете директоров (если есть), приказ о назначении генерального директора, договор с генеральным директором/управляющим (смотрим полномочия, срок полномочий);
решения общего собрания участников/акционеров об избрании генерального директора/управляющего, созыве коллегиальных органов управления (смотрим кворум, порядок оформления);
полномочия участвующих в общих собраниях лиц (сверяем ФИО, паспортные данные, подписи участников собрания, в случае наличия доверенностей — проверяем их);
правомерность владения участниками/акционерами компании долями/акциями компании (смотрим документы о приобретении ими долей/акций - квитанции об оплате, акты приема-передачи имущества, договоры купли-продажи/дарения/etc. долей/акций, протоколы о распределении казначейских долей и так далее);
2. Проверяем законность создания компании, оплату её уставного капитала — чтобы избежать проблем, связанных с легитимностью компании и легитимностью сделки по продаже бизнеса Проверяем документы, связанные с созданием компании: решение (протокол) учредителя (учредителей) о создании компании, договор о создании компании, документы о регистрации компании (свидетельство о государственной регистрации, свидетельство о постановке на налоговый учёт, etc.). Проверяем документы, связанные с оплатой уставного капитала при создании компании, а также — увеличением уставного капитала, если он был (акты приёма-передачи имущества, квитанции о перечислении денежных средств, сроки передачи имущества, состав имущества, полномочия лиц, передающих имущество и основания для такой передачи, etc.). Проверяем, не зарегистрирована ли компания по адресу «массовой регистрации» и осуществляется ли с ней связь по указанному в ЕГРЮЛ адресу.
3. Проверяем легитимность действующих правовых актов компании Проверяем действующий устав компании на предмет его актуальности и легитимности (дату утверждения, состав лиц, участвующих в собрании, на котором он был утверждён, их полномочия, кворум, порядок оформления решения). Если есть иные документы, которые имеют юридическое значение в контексте предмета проверки, например, положение о Совете директоров или положение о порядке распределения дивидендов в компании, то проверяем аналогично.
4. Проверяем наличие ограничений/обременений/запретов по распоряжению долями/акциями компании, а также наличие сделок, вводящих отличный от общего режим реализации корпоративных прав и обязанностей участников/акционеров компании В первую очередь, проверяем ЕГРЮЛ на предмет наличия сведений об ограничениях по распоряжению долями в компании. Также запрашиваем у руководства/акционеров/участников компании информацию о корпоративных договорах, опционах, договорах залога долей/акций, предварительных договорах купли-продажи долей/акций и иных "обременяющих" сделках (в случае недоверия к полученной информации берём письменные заверения о том, что указанных сделок и обременений/ограничений/запретов нет). Проверяем имущественно-юридический статус участников/акционеров, в том числе используя базы данных, указанные в разделе 8 данного перечня.
5. Проверяем соответствие тех или иных сделок и юридических процедур положениям правовых актов компании и законодательства Проверяем, соответствует ли положениям законодательства, устава компании, корпоративных договоров и иных правовых актов компании:
заключение и исполнение той или иной сделки в компании, в том числе, сделки с долями/акциями компании;
сделка по выходу из компании того или иного участника и выплата ему действительной стоимости его доли;
та или иная юридическая процедура в компании, например, избрание ревизора или аудитора, выплата дивидендов, смена адреса или наименования компании, утверждение размера заработной платы того или иного сотрудника компании;
и так далее.
6. Проверяем наличие связанной с договорами кредиторской задолженности, а также оснований для её возникновения. Состояние договорной дисциплины в компании Проверяем все завершённые (обычно в диапазоне до 3 лет) и действующие крупные контракты, акты и иные первичные документы, анализ которых может показать, что сделки по покупке/продаже товаров и(или) выполнению работ и(или) оказанию услуг и(или) аренде и так далее, выполнялись ненадлежащим образом, либо выполнялись фиктивно, либо не были надлежащим образом оформлены/заключены/закрыты/согласованы и так далее. Выявляем риски, связанные с нарушением контрактов и возникновением на этой основе долгов или иных проблем.
7. Проверяем наличие кредиторской и дебиторской задолженности, а также банкротных рисков Проверяем и выявляем кредиторскую задолженность компании, основания для её возникновения, в том числе, по налогам и сборам. Проверяем дебиторскую задолженность компании, оцениваем вероятность её погашения и возможные финансовые и временные затраты на её взыскание (погашение). Анализируем бухгалтерские документы, баланс, отчётность, отчёты о прибылях и убытках, декларации, первичные документы, аудиторские заключения и иные релевантные документы. Необходимо чётко понимать реальный размер дебиторской и кредиторской задолженности компании, а также размеры потенциальной дебиторской и кредиторской задолженности в случае реализации тех или иных рисков. В случае наличия в компании банкротных рисков, необходимо понять, можно ли до инициации банкротного дела в суде реструктурировать или погасить задолженность без рисков и неоправданных расходов для компании и инициатора проверки. Если не доверяем полученной информации, берём письменные заверения/гарантии от уполномоченных лиц компании относительно состояния кредиторской и дебиторской задолженности компании.
9. Проверяем наличие судебных разбирательств с участием компании, судебных исков и претензий в отношений компании, а также рисков вовлечения компании в судебные разбирательства Проверяем открытые базы данных судов, например эту или эту, и внутрикорпоративные источники данных (письма, претензии, исковые заявление, протоколы разногласий и так далее).
10. Проверяем наличие в компании корпоративных конфликтов Проверяем протоколы общих собраний участников/акционеров и иные корпоративные документы (письма, уведомления, запросы и так далее), анализируем поведение участников/акционеров компании на предмет игнорирования общих собраний участников/акционеров, уклонения от голосования на общих собраниях, противодействия принятию тех или иных решений в компании, корпоративного шантажа и так далее.
11. Проверяем наличие нарушений законодательства Проверяем деятельность компании (бизнеса) на предмет наличия [текущих, прошлых и возможных] нарушений норм применимого права, например, но не исключительно, наличие необходимых лицензий, противопожарной защиты, правомерной политики обработки персональных данных, правомерности действующего налогового режима компании, правомерность используемых компанией налоговых, таможенных и иных льгот, наличие необходимой контрольно-кассовой техники, наличие необходимой документации и информации в части соблюдения прав потребителей, соблюдение экологических норм, наличие признаков дробления бизнеса и так далее.
В каждой ситуации может быть совершенно уникальный набор нормативно-правовых актов, которые регулируют прямо или косвенно деятельность компании (бизнес), однако базовый набор таких нормативно-правовых актов чаще всего является более или менее стандартным и к ним относятся: КоАП РФ, Налоговый кодекс РФ, Закон о применении контрольно-кассовой техники, Закон о защите прав потребителей, Закон о рекламе, Закон о пожарной безопасности, Закон о санитарно-эпидемиологическом благополучии населения, Закон о защите конкуренции и так далее.
12. Проверяем правомерность владения и использования компанией имущества, в том числе имущественных прав, лицензий и интеллектуальной собственности Проверяем документальные основания приобретения/владения/использования компанией имущества (смотрим баланс и иные бухгалтерские документы, акты инвентаризации, договоры, акты приема-передачи, квитанции об оплате и иные первичные документы о приобретении имущества/прав на имущество). В отношении отдельных видов интеллектуальной собственности (например, программного обеспечения, дизайна, аудио/видео/графического/текстового контента и так далее) особенно проверяем «цепочки» приобретения прав: от первоначального автора до компании в отношении каждого «звена» должны быть документы о передаче прав (исключительного или лицензии). Проверяем, является ли компания законным правообладателем используемого в бизнесе и иного, находящегося на балансе компании, имущества (движимого и недвижимого, интеллектуальной собственности, доменных имён, товаров в обороте и так далее). Также проверяем регистрацию в Роспатенте товарных знаков/знаков обслуживания, патентов в отношении изобретений/промышленных образцов/полезных моделей (если таковые имеются).
13. Проверяем риски скрытого отчуждения имущества компании и правомерность отчуждения прошлого имущества компании Проверяем, имеют ли место скрытые сделки, направленные на отчуждение имущества компании (с помощью опроса участников/акционеров/сотрудников компании, оформления заверений/гарантий указанных лиц об отсутствии соответствующих рисков). Проверяем сделки по распоряжению прошлым имуществом компании на предмет их незаконности/необоснованности (имеет ли место завышение или занижение (обнуление) цены отчуждения имущества, соблюдены ли корпоративные процедуры одобрения сделки, имеют ли место риски, связанные с имуществом - экологические, юридические, связанные с гостайной и так далее).
14. Проверяем, не принято ли решение о ликвидации или реорганизации компании Проверяем, не опубликовано ли соответствующее решение в Вестнике государственной регистрации. Также проверяем внутрикорпоративные документы на предмет наличия данного вопроса в повестке дня прошедшего или будущего общего собрания участников (акционеров).
15. Проверяем соблюдение прав сотрудников компании Проверяем документы, на основании которых сотрудники работают в компании и получают вознаграждение (трудовые договоры, договоры гражданско-правового характера, первичные документы о выплате заработной платы, документы о уплате налогов и отчислений в фонды за сотрудников и так далее), проверяем их соответствие требованиям законодательства, коллективных трудовых договоров, локальных правовых актов компании.
16. Проверяем отсутствие нарушений прав конкурентов и иных третьих лиц Проверяем, нарушает ли компания права конкурентов и иных третьих лиц путём, например, неправомерного использования того или иного товарного знака/доменного имени/иного объекта интеллектуальной собственности, недобросовестной конкуренции и так далее. Изучаем блоги, статьи, сайт и иные информационные ресурсы, на которых размещается информация от имени компании или её уполномоченных лиц, анализируем корпоративную документацию и официальную переписку на предмет наличия указанных нарушений.
17. Проверяем, есть ли санкции в отношении компании и её участников/акционеров/руководителей/аффилированных лиц Проверяем, введены ли в отношении компании и(или) указанных лиц санкции каких-либо российских, зарубежных, международных организаций, внесены ли их данные в базы лиц, разыскиваемых в связи с уголовными, налоговыми и иными административными правонарушениями. Если не доверяем полученной информации, берём от указанных лиц письменные заверения/гарантии, что упомянутые факты в отношении них отсутствуют.
18. Проверяем кредитный статус компании и её участников/акционеров/руководителей, долги участников/акционеров компании Проверяем, имеется ли негативная кредитная история у компании, её участников/акционеров/руководителей. Данная информация позволит оценить вероятность банкротных рисков в отношении указанных лиц. Информация о долгах участников/акционеров компании позволит оценить вероятность появления в компании новых нежданных участников/акционеров в случае, если на имущество (доли/акции) текущих участников/акционеров компании их кредиторы обратят взыскание.
19. Проверяем экономический и юридический статус ключевых контрагентов и должников компании, а также аффилированных компаний (лиц) Проверяем юридический и экономический статус ключевых контрагентов и должников компании, а также аффилированных компаний (лиц) используя весь возможный арсенал доступных средств (для этого используются открытые базы данных, в том числе перечисленные в разделе 8 статьи, а также внутренние документы компании, связанные с указанными лицами). Если у ключевого контрагента или должника компании, а также аффилированного лица реализуются те или иные критические риски (например, банкротство, возбуждение юридического разбирательства или отзыв лицензии), то это может больно ударить по финансово-экономическому, а впоследствии и по юридическому положению компании и её владельцев/сотрудников.
20. Проверяем порядок обращения в компании конфиденциальной информации Проверяем, в отношении какой информации в компании введён режим секретности (конфиденциальности) и в отношении какой не введён. Оцениваем значимость указанной информации. Проверяем насколько юридически и организационно грамотно введён и исполняется режим секретности (конфиденциальности) в компании. Проверяем корпоративную документацию (положения, приказы, etc.), договоры (NDA) с сотрудниками, подрядчиками, исполнителями и иными контрагентами, партнёрами и иными лицами на предмет защиты конфиденциальной информации компании. Анализируем соответствие указанных документов требованиям применимого права и фактическим обстоятельствам в компании.
Мы имеем обширный опыт оформления сделок купли-продажи бизнеса и долей в бизнесе, сделок M&A, а также проведения процедуры due diligence. Это позволяет нам качественно и быстро решать соответствующие бизнес-задачи наших клиентов. Стоимость оформления сделки купли-продажи бизнеса или доли в бизнесе, а также M&A, зависит от сложности сделки, объёма бизнеса, количества рисков, сопутствующих бизнесу, и может быть оценена только при детальном изучении всех необходимых нюансов.
Если у вас есть вопросы по теме статьи или запрос на оформление купли-продажи бизнеса, можете обращаться по следующим контактным данным: t.me/eriabovevrcapital@gmail.com +7 987 2077380